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基金法与资管新规,到底谁大? - ###

发布时间:2018/07/02

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  近一段时间,随着股市的大跌,分级基金、尤其是之前净值已经在低位徘徊的分级基金,因为杠杆不断加大,令众多分级基金净值暴跌,再次面临下折的险境。

  虽然下折不改变持有人的资产净值,但是不可否认,下折会带来基金份额的大幅缩水,同时受跌停板带来的溢价因素影响,投资者很有可能会再次遭受重大的资产价格损失。

  感谢中国证券报的记者,让我们知道了,分级基金除了有30万元的交易门槛以外,最近居然还有了“以赎定申”的新规定!(所谓以赎定申,就是有多少份额的赎回,才接受多少份额的申购,如果没有人赎回,那么就不能接受申购,等于基金暂停了销售!)

  据该文章介绍,按照要求,销售端采取“以赎定申”等措施,确保分级基金份额数量不再增加,同时有序压缩规模。详情可见下述网站与文章。

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  之所以会出这样的要求,估计是为了配合资管新规的要求,今年四月份出台的、由中国人民银行 中国银行(601988)保险监督管理委员会 中国证券监督管理委员会 国家外汇管理局联合发布的、关于规范金融机构资产管理业务的指导意见,简称资管新规第二十一条,明确写明:

  公募产品和开放式私募产品不得进行份额分级。同时给出了时间安排表,即最晚不得超过2020年。

  所以,先压缩规模,然后再小范围地干掉分级基金,这样就可以比较顺利地(腹黑者说:就可以黑暗料理了)完成监管者的心愿了。毕竟:“规模越大,持有人就有可能越多,沟通成本也越高。”

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  但是,请让我们再看一眼同样也是最新修订出台的《基金法》吧。 根据上图,也就是中国证监会网站上公布的最新的中华人民共和国证券投资基金法,第二章第二十四条,公开募集基金的基金管理人的股东、实际控制人应当按照国务院证券监督管理机构的规定及时履行重大事项报告义务,并不得有下列行为:

  (一)虚假出资或者抽逃出资;

  (二)未依法经股东会或者董事会决议擅自干预基金管理人的基金经营活动;

  (三)要求基金管理人利用基金财产为自己或者他人牟取利益,损害基金份额持有人利益;

  (四)国务院证券监督管理机构规定禁止的其他行为。

  从这一条看,基金公司的股东、实际控制人,是不能未经股东会或董事会决议擅自干预基金管理人经营活动的。那么请问,这个“以赎定申”是不是基金的经营活动?是不是经过了基金公司股东会或是董事会决议了?

  上述第三小点还明确提出,对基金公司的股东、实际控制人,禁止的行为还包括:

  “要求基金管理人利用基金财产为自己或者他人牟取利益,损害基金份额持有人利益!”

  请问,因为"以赎定申",导致基金份额固定,相关指数没有新增资金的支撑而下跌,算不算损害持有人的利益?或者说,随着下折、场内场外的份额大幅缩减,但是只能以赎定申,就会带来份额只减不加,令流动性受到极大的损害,算不算是损害了持有人的利益?这样做,保证监管者完成了任务,但持有人利益严重受损了,那算不算利用基金资产为他人牟取利益呢?当然这个利益不一定是经济利益,但是不可否认,政治利益也是一种利益!

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  根据常识,中国人民共和国证券投资基金法,是经全国人大常委会讨论通过的,是国家层面的法律!而资管新规不过是几个部门联合发布的部门管理规定,凭什么资管新规可以凌驾法律之上?

  同样根据基金法,相关基金的运作权力是归于基金持有人的,其它人或是机构根本没有权利指手划脚!基金法第四章“基金的运作方式和组织”中的第四十七条是这样写的:

  第四十七条基金份额持有人大会由全体基金份额持有人组成,行使下列职权:

  (一)决定基金扩募或者延长基金合同期限;

  (二)决定修改基金合同的重要内容或者提前终止基金合同;

  (三)决定更换基金管理人、基金托管人;

  (四)决定调整基金管理人、基金托管人的报酬标准;

  (五)基金合同约定的其他职权。

  这些条款清清楚楚地写明了,决定修改基金合同的重要内容或是提前终止基金合同的权利归基金份额持有人!

  5“以赎定申”这样影响基金净值的表现以及明显影响流动性的规定,显然属于基金合同的重要内容,更不要说资管新规要求分级基金提前终止基金合同了。法律根本没有赋予任何监管部门有终止 基金合同的权利!

  更何况,动漫美女电脑壁纸,绝大多数分级基金在设立之初就确定了是属于开放式基金,而关于开放式基金,第四章里做出了明确的法律阐述:采用开放式运作方式的基金(以下简称开放式基金),是指基金份额总额不固定,基金份额可以在基金合同约定的时间和场所申购或者赎回的基金。

  也就是说,开放式基金最大的特点是份额总额不固定!但是以赎定申就令这些分级的开放式基金基本变成份额总额固定了!除了下折令份额减少外,其它时间总份额都被固定了!

  第八章第七十九条规定:按照基金合同的约定或者基金份额持有人大会的决议,基金可以转换运作方式或者与其他基金合并。

  第八十五条:召开基金份额持有人大会,召集人应当至少提前三十日公告基金份额持有人大会的召开时间、会议形式、审议事项、议事程序和表决方式等事项。

  基金份额持有人大会不得就未经公告的事项进行表决。

  第八十六条基金份额持有人大会可以采取现场方式召开,也可以采取通讯等方式召开。

  每一基金份额具有一票表决权,基金份额持有人可以委托代理人出席基金份额持有人大会并行使表决权。 不再一一重复,从截图中可以看出:“基金份额持有人大会就审议事项作出决定,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的二分之一以上通过;但是,转换基金的运作方式、更换基金管理人或者基金托管人、提前终止基金合同、与其他基金合并,应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的三分之二以上通过。

  从这里,我们再次明确看到,转换基金的运作方式,这份权利是归属基金份额持有人的!

  现在因为资管新规不待见分级产品,所以要求分级基金转型,这是根本没有法律依据的行政意见!或者说,这根本就是违背基金法的行政规定。

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  中证报的前述文章还表示(引述中有删节):

  “多家公司都坦诚表示,转型(主流的转型方案是把分级基金转成场内的LOF基金,小编注)的难度仍很大,周期也会很长,主要原因在于产品转型过程中的前中后台准备,涉及份额拆分合并、退市、估值及投资操作等。”

  分级基金转型最大的困难在于与持有人的沟通。一方面是担心基金转型或者清盘可能引起持有人不满,因为持有人持有的上市份额存在折溢价,而持有人的买卖价格各有不同,转型方案的实施会对持有人的收益产生影响。

  另一方面则是基金持有人大会的召开难度很大。转型需要召开基金份额持有人大会,且分级基金的三类基金份额需要分别表决,成本和难度高于普通基金。为确保持有人大会通过,还需要借助外部资金协助投票,成本较大。根据监管处理方案公布后“以赎定申”的原则,协助投票资金6月底便需要持有该基金并直到召开基金份额持有人大会,结合过往转型周期预测,该资金成本可能需要长达半年。”

  上述中证报的文章显示,为了让行政意志大于法律,还搞出一个“外部资金协助投票!”就是让愿意投赞成票的外部资金,在表决前临时进入,作为份额持有人,投下早就内定的赞成票,法律上走一下程序,让行政意志得以实现?

  这样的话,分级基金的持有人如果就不赎回,让外部资金无法申购并投下赞成票,并且在持有人大会上对分级基金转型投下反对票,那么,分级基金到底是转型还是不转型呢?

  换句话说:是基金法大还是资管新规大呢?

    本文首发于微信公众号:平点金基。文章内容属作者个人观点,投资者据此操作,风险请自担。

 

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